2022年中小企業(yè)的合同風(fēng)險(xiǎn)有哪些，企業(yè)法律顧問(wèn)的責(zé)任和義務(wù)有哪些？

來(lái)源：河南煥廷律師事務(wù)所作者：鄭州知名律師發(fā)表時(shí)間：2022-03-06 閱讀數(shù)：次

市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)是一種法制經(jīng)濟(jì)和契約經(jīng)濟(jì)，隨著市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，合同的運(yùn)用越來(lái)越多，與之相對(duì)應(yīng)的合同糾紛也越來(lái)越多。因此，如何做好合同簽訂、履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范問(wèn)題，已成為眾多中小企業(yè)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的重要管理目標(biāo)。根據(jù)本人從事企業(yè)市場(chǎng)營(yíng)銷(xiāo)工作的親身體會(huì)并結(jié)合從事法律顧問(wèn)工作的經(jīng)驗(yàn)，針對(duì)中小企業(yè)的合同風(fēng)險(xiǎn)防范，煥廷法律集團(tuán)小編提出以下幾點(diǎn)建議：

一、企業(yè)法律顧問(wèn)有哪些職責(zé)？

其一、法定的法律顧問(wèn)職責(zé)(即法律規(guī)定的法律顧問(wèn)職責(zé))：
1、為甲方提供咨詢服務(wù)，就甲方在業(yè)務(wù)上提出的各種法律問(wèn)題，出具法律意見(jiàn)書(shū)。包括對(duì)甲方工作上、業(yè)務(wù)上涉及的法律問(wèn)題或可以運(yùn)用法律手段解決的問(wèn)題，提出解決的具體方案，供甲方?jīng)Q策時(shí)參考。
2、為甲方草擬、審查或修改法律文書(shū)和其他法律文件。如合同、協(xié)議、決定、聲明、命令、規(guī)則、章程等，使之符合國(guó)家法律和有關(guān)政策。
3、接受甲方的委托，參加甲方合同的談判和簽字，保證甲方的行為合法，并最大限度地維護(hù)甲方的合法權(quán)益。
4、接受甲方的委托，代理甲方參加訴訟活動(dòng)、仲裁以及調(diào)解以維護(hù)甲方的合法權(quán)益。該項(xiàng)甲方的委托作為個(gè)案需與乙方另行簽訂專(zhuān)項(xiàng)代理合同，并按商定之標(biāo)準(zhǔn)收取律師費(fèi)(通常是在正常收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上優(yōu)惠)。
5、對(duì)甲方在經(jīng)營(yíng)管理或其他方面作出的重大決策進(jìn)行法律上的論證，并提供依據(jù)。
6、向甲方通報(bào)法制動(dòng)向，提出相應(yīng)建議或?qū)Σ摺?br />

其二、約定的法律顧問(wèn)職責(zé)(指除法定工作范圍以外，經(jīng)甲乙雙方通過(guò)協(xié)商確定的其他工作職責(zé))：
1、協(xié)助甲方建立健全各項(xiàng)規(guī)章制度。乙方應(yīng)協(xié)助甲方在內(nèi)部管理過(guò)程中將經(jīng)濟(jì)的和行政的手段最大限度地上升為法律手段，從而提高甲方的管理水平，使甲方的工作規(guī)范化、合法化。
2、協(xié)助甲方建立法律事務(wù)機(jī)構(gòu)并協(xié)助培養(yǎng)從事法律事務(wù)的人才。
3、開(kāi)展法制宣傳和進(jìn)行法律培訓(xùn)，提高甲方人員的法律意識(shí)和法律知識(shí)水平。
4、雙方約定的其他工作職責(zé)。

《企業(yè)法律顧問(wèn)執(zhí)業(yè)資格制度暫行規(guī)定》第十七條企業(yè)法律顧問(wèn)履行下列職責(zé)：
(一)協(xié)助企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人正確執(zhí)行國(guó)家法律、法規(guī)，對(duì)企業(yè)重大經(jīng)營(yíng)決策提出法律意見(jiàn)；
(二)參與起草、審核企業(yè)重要的規(guī)章制度；
(三)審核企業(yè)合同，參加重大合同的起草、談判工作；
(四)參與企業(yè)的合并、分立、破產(chǎn)、投資、租賃、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓及投標(biāo)、招標(biāo)等重要經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，提出法律意見(jiàn)，處理有關(guān)法律事務(wù)；
(五)辦理企業(yè)工商登記、商標(biāo)注冊(cè)、專(zhuān)利申請(qǐng)等有關(guān)法律事務(wù)；
(六)接受企業(yè)法定代表人委托，代理企業(yè)參加訴訟和非訴訟活動(dòng)；
(七)在股票在境外上市的股份有限公司中，經(jīng)董事會(huì)聘任擔(dān)任董事會(huì)秘書(shū)；
(八)開(kāi)展與企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)有關(guān)的法律咨詢；
(九)配合企業(yè)有關(guān)部門(mén)對(duì)職工進(jìn)行法制宣傳教育；
(十)負(fù)責(zé)企業(yè)外聘律師的選擇、聯(lián)絡(luò)及相關(guān)工作；
(十一)辦理企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人交辦的其他法律事務(wù)。

二、增強(qiáng)風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，做好合同簽訂過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范工作。
合同風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生，會(huì)給企業(yè)帶來(lái)嚴(yán)重的后果，因而一定要做好合同風(fēng)險(xiǎn)的事前防控工作。
(一)、簽訂前對(duì)合作對(duì)象的主體資格進(jìn)行審查。
全面準(zhǔn)確地了解合作對(duì)象的基本情況，有助于在簽訂合同時(shí)采取相應(yīng)的對(duì)策，未雨綢繆，避免風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生。
1、審查合作方的基本情況。先要了解對(duì)方是否具備法人或者代理人資格，有沒(méi)有簽訂合同的權(quán)利。否則該合同往往會(huì)因?yàn)橹黧w不適格而無(wú)效。審查合同主體資格最有效的方法就是查看一下對(duì)方的營(yíng)業(yè)執(zhí)照和企業(yè)參加年檢的證明資料。不能僅憑其名片、介紹信、工作證、公章、授權(quán)書(shū)、營(yíng)業(yè)執(zhí)照復(fù)印件等證件，因?yàn)閺膶?shí)際工作案例中我們發(fā)現(xiàn)有的企業(yè)由于連續(xù)兩年不參加年檢已經(jīng)被工商部門(mén)吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執(zhí)照，這時(shí)如果你稍有疏忽，就可能掉進(jìn)一些不法分子設(shè)置的陷阱中。
2、審查合作方有無(wú)相應(yīng)的從業(yè)資格。我國(guó)法律對(duì)某些行業(yè)的從業(yè)資格做了限制性規(guī)定，沒(méi)有從業(yè)資格的單位和個(gè)人不得從事特定的業(yè)務(wù)，如果與沒(méi)有資格的主體簽訂此類(lèi)合同將給本企業(yè)帶來(lái)經(jīng)濟(jì)損失。
3、調(diào)查合作方的商業(yè)信譽(yù)和履約能力。盡可能對(duì)合作方進(jìn)行實(shí)地考察，或者委托專(zhuān)業(yè)調(diào)查機(jī)構(gòu)對(duì)其資信情況進(jìn)行調(diào)查，不能輕信合作方談判代表的一面之詞。
(二)做好對(duì)合同各主要條款的審查工作。
合同的簽訂應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式，做到用詞準(zhǔn)確，表達(dá)清楚，約定明確，避免產(chǎn)生歧義。對(duì)于重要的合同條款，要字斟句酌，最好是參考一些標(biāo)準(zhǔn)文本并結(jié)合交易的實(shí)際情況進(jìn)行增刪，對(duì)于重要的合同應(yīng)聘請(qǐng)專(zhuān)業(yè)律師審查，以防患于未然。
1、合同標(biāo)的物的約定應(yīng)盡可能的詳盡。
(1)標(biāo)的物的名稱、型號(hào)要準(zhǔn)確。對(duì)于多規(guī)格產(chǎn)品在與客戶協(xié)商的時(shí)候，要對(duì)各型號(hào)產(chǎn)品的具體規(guī)格做出說(shuō)明，同時(shí)詳細(xì)了解客戶的需要。避免供需之間出現(xiàn)差錯(cuò)。
(2)標(biāo)的物要明確不會(huì)侵犯他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)。
對(duì)企業(yè)而言，如果購(gòu)買(mǎi)的是有商標(biāo)的產(chǎn)品，要注意對(duì)方是否合法擁有產(chǎn)品的商標(biāo)權(quán)；如果是為對(duì)方生產(chǎn)、加工產(chǎn)品，就要注意該產(chǎn)品是否會(huì)侵犯他人的商標(biāo)、專(zhuān)利權(quán)。同時(shí)最好要求對(duì)方做出不會(huì)侵犯他人知識(shí)產(chǎn)權(quán)的承諾約定。
(3) 標(biāo)的物的數(shù)量要明確。
標(biāo)的物的數(shù)量應(yīng)盡量細(xì)化到它最小的計(jì)量單位，因?yàn)橥瑯拥漠a(chǎn)品，如果它的包裝方法不同的話，可能就會(huì)出現(xiàn)不同的結(jié)果。例如：一袋大米，有可能是10斤，也有可能是20斤。
(4)標(biāo)的物需要包裝時(shí)，應(yīng)明確其包裝標(biāo)準(zhǔn)，包括外包裝、內(nèi)包裝或者填充物的材質(zhì)，以及對(duì)防潮、防火、防撞擊的要求等，同時(shí)還要確定包裝費(fèi)用的承擔(dān)方式。
(5)注意列明每項(xiàng)商品或每種商品的單價(jià)，而不能只列一個(gè)總價(jià)。
(6)標(biāo)的物的交貨時(shí)間應(yīng)明確。
2、交付方式條款應(yīng)明確。
如果貨物送往本地，要明確約定送貨地點(diǎn)，如果貨物送往外地，則盡量寫(xiě)明是代辦托運(yùn)，這關(guān)系到糾紛處理時(shí)法院的管轄。此外，合同中應(yīng)列明收貨方的經(jīng)辦人姓名。施工企業(yè)人員的變動(dòng)較為頻繁，當(dāng)對(duì)方更換新的經(jīng)辦人時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求對(duì)方提供授權(quán)委托書(shū)。防止對(duì)方否認(rèn)經(jīng)辦人是其工作人員而造成訴訟中的舉證困難。
3、質(zhì)量條款的約定應(yīng)明確
在合同糾紛中，因?yàn)橘|(zhì)量問(wèn)題發(fā)生的爭(zhēng)議占很大的比例，建議在合同中約定一個(gè)明確的質(zhì)量檢驗(yàn)標(biāo)準(zhǔn)。此外，在合同中雙方還應(yīng)就承擔(dān)質(zhì)量責(zé)任的時(shí)間和期限作出明確規(guī)定。
5、付款條款應(yīng)明確約定付款的時(shí)間。模棱兩可的約定會(huì)給合作方找到拖延付款的理由。如“甲方收到貨物后付款”應(yīng)更正為“甲方收到貨物后10日內(nèi)付款。”
6、約定違約責(zé)任時(shí)的注意事項(xiàng)。
(1)注意定金與“訂金”的區(qū)別。定金是合同擔(dān)保的一種方式，按照合同法的規(guī)定：“債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無(wú)權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。而“訂金”在法律上被認(rèn)定為預(yù)付款，不具有擔(dān)保功能，是不能要求雙倍返還的。
(2)定金與違約金不能同時(shí)適用。否則就可能與法律相抵觸而導(dǎo)致無(wú)效。
7、合同爭(zhēng)議解決的方式應(yīng)具體明確
(1)約定訴訟管轄地，爭(zhēng)取在本企業(yè)所在地法院起訴。
(2)如果選擇了仲裁方式來(lái)解決爭(zhēng)議時(shí)，仲裁條款要明確約定某一個(gè)仲裁機(jī)構(gòu)，而且該仲裁機(jī)構(gòu)必須客觀存在，否則將導(dǎo)致該條款無(wú)效。
8、對(duì)于對(duì)方提供的格式合同應(yīng)注意審查修訂，不能完全適用其條款，以免損害本企業(yè)利益。

三、采取有效措施，做好合同履行過(guò)程中的風(fēng)險(xiǎn)防范工作。
合同的履行過(guò)程中會(huì)有許多不確定的因素，雙方可能會(huì)對(duì)合同進(jìn)行變更；一方可能會(huì)違約；可能會(huì)因不可抗力而導(dǎo)致合同不能履行等等。因此，必須積極地采取有效措施，避免本企業(yè)在合同履行過(guò)程中遭受損失。
(一)、合同履行時(shí)要注意保留相關(guān)的證明資料。
1、在履行合同時(shí)最好有比較完整的書(shū)面往來(lái)文件，而且都必須有對(duì)方當(dāng)事人的確認(rèn)。供貨方在送貨時(shí)，應(yīng)注意送貨單讓對(duì)方接貨人員簽收并加蓋公司收貨章，如果沒(méi)有加蓋收貨章，則每月應(yīng)進(jìn)行結(jié)算，并讓對(duì)方公司加蓋公章或財(cái)務(wù)章確認(rèn)。否則，一旦因?qū)Ψ劫噹て鹪V到法院，由于只有送貨單，對(duì)方又否認(rèn)送貨單上的收貨人是其公司員工，在沒(méi)有其他相關(guān)證據(jù)證明的情況下，則有可能敗訴。
2、開(kāi)出發(fā)票時(shí)如果對(duì)方貨款未付清，應(yīng)在發(fā)票上注明。在實(shí)踐中，經(jīng)常是供貨方先開(kāi)出發(fā)票給對(duì)方公司，讓對(duì)方做好帳后再去收款。但在把發(fā)票交付給對(duì)方公司時(shí)，往往未注明該發(fā)票的貨款還沒(méi)收到。這種情形下，如果對(duì)方公司以收到發(fā)票作為已付貨款的憑證，在供貨方舉不出相反證據(jù)證明對(duì)方公司未付貨款時(shí)，就可能會(huì)輸?shù)艄偎尽?br />(二)、依法運(yùn)用合同履行中的抗辨權(quán)防范風(fēng)險(xiǎn)。遇到法定條件或者合作方違約可能損害到我方利益的情況時(shí)，可以依法采取中止履行或解除合同的方法，保護(hù)本本企業(yè)的權(quán)益。
(三)、積極化解糾紛，依法捍衛(wèi)企業(yè)的合法權(quán)益。
1、出現(xiàn)糾紛時(shí)應(yīng)以友好協(xié)商的態(tài)度來(lái)處理問(wèn)題，這樣有利于收集到有利的證據(jù)。一旦引起沖突和爭(zhēng)執(zhí)，對(duì)方往往采取不合作的態(tài)度，從而使事情陷入僵局。
2、簽訂還款協(xié)議時(shí)，條款要全體明確。在協(xié)議中應(yīng)當(dāng)寫(xiě)明對(duì)方承認(rèn)的欠款數(shù)額和還款的具體時(shí)間，可以約定如果首次還款期滿仍未依約還款，則全部欠款視為到期，并約定如果對(duì)方未依約付款，則由本企業(yè)所在地法院管轄，協(xié)議還應(yīng)加蓋欠款單位的公章。
3、尋求司法救濟(jì)時(shí)應(yīng)注意訴訟時(shí)效。我國(guó)《民法通則》對(duì)訴訟時(shí)效作了明確規(guī)定：向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為2年。舉例說(shuō)明：在購(gòu)銷(xiāo)合同簽訂后，若有一方延期付款或延期交貨，就應(yīng)當(dāng)從合同約定的履行期限屆滿之日起兩年內(nèi)提出訴訟。但要特別注意的是下列訴訟時(shí)效為一年：
①延付或者拒付租金的；
②出售質(zhì)量不合格的商品未聲明的；
③寄存財(cái)物被丟失或者損毀的。如果過(guò)了訴訟時(shí)效才來(lái)主張合同權(quán)益，就會(huì)喪失勝訴權(quán)，致使原本合法的權(quán)益無(wú)法得到法律的支持。

總之，廣大中小企業(yè)在簽訂、履行過(guò)程中，應(yīng)牢固樹(shù)立風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，并采取有效措施積極應(yīng)對(duì)，從而維護(hù)企業(yè)的合法權(quán)益，避免不應(yīng)有的損失。

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