代繳社保視為未繳納，員工可解除合同獲得經(jīng)濟補償
四川一家藥業(yè)公司與員工建立勞動關(guān)系后，未以本公司名義為員工參加社會保險，卻由另外一家公司代為員工繳納社會保險費。后來員工以公司未依法繳納社會保險費為由，申請仲裁要求解除勞動合同，并要求公司支付經(jīng)濟補償金。
仲裁委認(rèn)為公司未依法為勞動者繳納社會保險費，裁決公司向勞動者支付被迫解除勞動合同的經(jīng)濟補償，并且一裁終局。
公司不服，向中級人民法院申請撤銷裁決。
中院經(jīng)審查認(rèn)為，此類代繳社保的行為由于轉(zhuǎn)移帳戶，改變繳費主體，違反了《中華人民共和國社會保險法》第四條“用人單位和個人依法繳納社會保險費”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費”的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為公司未依法繳納社會保險，最終法院認(rèn)定仲裁裁決公司支付經(jīng)濟補償正確，駁回了公司撤銷裁決的申請。
以下是法院裁定書節(jié)選，供實務(wù)中參考。
申請人：綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司。
法定代表人：彭××，總經(jīng)理。
被申請人：吉×娟，女，漢族，生于1979年8月17日，住四川省綿竹市。
申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司（以下簡稱“政×公司”）與被申請人吉×娟申請撤銷勞動爭議仲裁裁決一案，本院于2017年12月11日立案后進(jìn)行了審查�，F(xiàn)已審查終結(jié)。
本案中，吉×娟以政×公司未依法繳納社會保險費為由，請求仲裁裁決解除勞動合同，支付經(jīng)濟補償金�！吨腥A人民共和國勞動合同法》第三十八條第一款第三項、第四十六條第一項規(guī)定：用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費的，勞動者可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償。
根據(jù)仲裁裁決查明的事實，2015年5月，吉×娟與政×公司建立勞動關(guān)系，政×公司為用人單位，而吉×娟的社會保險卻由大西藥店辦理，雖然大西藥店的經(jīng)營者與政×公司的法定代表人為同一人，但二者畢竟屬于不同的用人單位。此類代繳社保的行為由于轉(zhuǎn)移帳戶，改變繳費主體，違反了《中華人民共和國社會保險法》第四條“用人單位和個人依法繳納社會保險費”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費”的規(guī)定，應(yīng)認(rèn)定為政×公司未依法為吉×娟繳納社會保險，故吉×娟可以解除勞動合同并主張經(jīng)濟補償，其月工資為2700元，工作起始時間為2015年5月起至2017年5月24日止，其工作年限為兩年，應(yīng)支付2個月的工資，故其經(jīng)濟補償應(yīng)為5400元（2700元×2月）。仲裁裁決政×公司支付經(jīng)濟補償5400元正確。
依照《中華人民共和國勞動爭議仲裁調(diào)解法》第四十七條第一項的規(guī)定，裁定如下：
駁回申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司的申請。申請費400元，由申請人綿竹市政×老百姓大藥房連鎖有限公司負(fù)擔(dān)。
【風(fēng)險提示】
現(xiàn)實中很多公司基于各種原因，可能未以本公司名義為員工繳納社會保險費，而是委托第三方公司以第三方公司名義為員工繳納社保，從現(xiàn)行法律規(guī)定分析，這種代繳社保行為存在較大風(fēng)險。
《勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位有下列情形之一的，勞動者可以解除勞動合同：（三）未依法為勞動者繳納社會保險費的；第四十六條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動者依照本法第三十八條規(guī)定解除勞動合同的；代繳社保行為可能視為未依法繳納社會保險費，勞動者如果以此為由解除勞動合同，用人單位存在支付經(jīng)濟補償?shù)姆娠L(fēng)險。
以其它公司名義繳納社保算不算“未依法為勞動者繳納社會保險費”？
依據(jù)《中華人民共和國社會保險法》第四條“用人單位和個人依法繳納社會保險費”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費”的規(guī)定，以第三方公司名義繳納社保顯然不符合法律規(guī)定，導(dǎo)致勞動關(guān)系和社會保險關(guān)系分離。
司法實踐中，已經(jīng)有裁判機關(guān)明確規(guī)定這種繳納社保行為違法�！稄V州市勞動人事爭議仲裁委員會、廣州市中級人民法院民事審判庭關(guān)于勞動爭議案件座談會的意見綜述》第12條做出如下裁判意見：
用人單位與勞動者簽訂勞動合同并建立勞動關(guān)系，但委托其他單位以其他單位的名義代勞動者繳納社會保險，是否合法？若勞動者以用人單位未依法繳納社會保險費為由主張解除勞動合同。用人單位是否需向勞動者支付經(jīng)濟補償金?
不合法。用人單位違反了《社會保險法》第四條“用人單位和個人依法繳納社會保險費”和第十條“職工應(yīng)當(dāng)參加基本養(yǎng)老保險，由用人單位和職工共同繳納基本養(yǎng)老保險費’的規(guī)定。若勞動者據(jù)此主張被迫解除勞動合同的，用人單位應(yīng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。
